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【PPP條例專題】《基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會資本合作條例》(修改建議)

2017-07-25


作者簡介:中鐵十七局集團(tuán)有限公司  段志文
第一章 總  則

 

第一條  為了規(guī)范基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會資本合作,提高公共服務(wù)供給的質(zhì)量和效率,保障公共利益和社會資本方的合法權(quán)益,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會持續(xù)健康發(fā)展,制定本條例。

建議修改為:為了規(guī)范政府和社會資本在基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域的合作,保障公共利益和社會資本方的合法權(quán)益,提高公共服務(wù)供給的質(zhì)量和效率,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會持續(xù)健康發(fā)展,制定本條例。

第二條 本條例所稱基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會資本合作(以下簡稱政府和社會資本合作),是指政府采用競爭性方式選擇社會資本方,雙方訂立協(xié)議明確各自的權(quán)利和義務(wù),由社會資本方負(fù)責(zé)基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目的投資、建設(shè)、運(yùn)營,并通過使用者付費(fèi)、政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助等方式獲得合理收益的活動。

建議修改為:本條例所稱基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會資本合作(以下簡稱政府和社會資本合作),是指政府采用競爭性方式選擇社會資本方,由社會資本方或其針對本合作項目設(shè)立的項目公司,按照雙方訂立協(xié)議明確的各自的權(quán)利和義務(wù),負(fù)責(zé)基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目的投資、建設(shè)、運(yùn)營,并通過使用者付費(fèi)、政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助等方式獲得合理收益的活動。

本條例所稱社會資本方,是指依法設(shè)立,具有投資、建設(shè)、運(yùn)營能力的企業(yè)。

建議修改為:本條例所稱社會資本方,是指依法設(shè)立,具有投資、建設(shè)、運(yùn)營能力的法人或企業(yè)聯(lián)合體。

第三條 符合下列條件的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目,可以采用政府和社會資本合作模式:

(一)政府負(fù)有提供責(zé)任;

(二)需求長期穩(wěn)定;

(三)適宜由社會資本方承擔(dān)。

國務(wù)院有關(guān)部門根據(jù)前款規(guī)定的條件,制定可以采用政府和社會資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目指導(dǎo)目錄,并適時調(diào)整。

建議修改為:國務(wù)院有關(guān)部門根據(jù)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要,制定適宜采用政府和社會資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目指導(dǎo)目錄,并適時調(diào)整。(刪除三個條件)

第四條  國家制定和完善與政府和社會資本合作模式相適應(yīng)的投資、價格、財政、稅收、金融、土地管理、國有資產(chǎn)管理等方面的政策措施,支持符合條件的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目采用政府和社會資本合作模式。

建議修改為:國家應(yīng)不斷完善投資、價格、財政、稅收、金融、土地管理、國有資產(chǎn)管理等方面的政策、制度和措施,促進(jìn)政府和社會資本合作模式的健康、可持續(xù)發(fā)展。

第五條  基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目采用政府和社會資本合作模式,應(yīng)當(dāng)積極穩(wěn)妥、依法合規(guī),遵循平等協(xié)商、誠實(shí)守信、長期合作、公開透明的原則,堅持公共利益優(yōu)先。

建議修改為:政府和社會資本合作,應(yīng)當(dāng)在積極穩(wěn)妥、依法合規(guī)、公開透明的基礎(chǔ)上,遵循長期合作、合理收益、風(fēng)險合理分擔(dān)的基本原則,保障公共利益和社會資本方合法權(quán)益。

第六條  國家保障各種所有制形式的社會資本方依法平等參與采用政府和社會資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目(以下簡稱合作項目)。

任何單位和個人不得排斥或者限制非公有制社會資本方依法參與合作項目。

建議修改為:國家應(yīng)制定促進(jìn)各種所有制形式的社會資本方依法平等參與采用政府和社會資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目(以下簡稱合作項目)的制度和政策。任何單位和個人不得非法明示或暗示排斥某特定社會資本方參與合作項目,不得在競爭性招標(biāo)文件中設(shè)置與合作項目不匹配的資質(zhì)、資金、經(jīng)驗等限制性條件。

第七條  國務(wù)院有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi),負(fù)責(zé)政府和社會資本合作的指導(dǎo)和監(jiān)督。

政府和社會資本合作的綜合性管理措施,由國務(wù)院有關(guān)部門共同制定。

國務(wù)院建立政府和社會資本合作工作協(xié)調(diào)機(jī)制,及時協(xié)調(diào)、解決政府和社會資本合作工作中的重大問題。

第八條  縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對本地區(qū)政府和社會資本合作工作的組織領(lǐng)導(dǎo)和統(tǒng)籌協(xié)調(diào)。

縣級以上地方人民政府有關(guān)部門依照本條例和本級政府確定的職責(zé)分工,負(fù)責(zé)本地區(qū)合作項目的組織實(shí)施和監(jiān)督管理。

建議修改為:縣級(含)以上地方人民政府負(fù)責(zé)統(tǒng)籌、協(xié)調(diào)、組織、監(jiān)督本地區(qū)政府和社會資本合作項目的管理工作。
第二章 合作項目的發(fā)起

 

第九條  縣級以上人民政府有關(guān)主管部門(以下簡稱有關(guān)主管部門)根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展需要、社會公眾對公共服務(wù)的需求、相關(guān)發(fā)展建設(shè)規(guī)劃以及本條例第三條的規(guī)定,在組織開展前期論證的基礎(chǔ)上,可以提出擬采用政府和社會資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目。

建議修改為:縣級(含)以上人民政府有關(guān)主管部門(以下簡稱有關(guān)主管部門)根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展需要、社會公眾對公共服務(wù)的需求,在工程可行性研究和財政承受能力論證通過的基礎(chǔ)上,發(fā)布擬采用政府和社會資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目的信息。

公民、法人和其他組織可以就基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目采用政府和社會資本合作模式向有關(guān)主管部門提出建議。

建議修改為:社會資本方可以就基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目向政府方提出采用政府和社會資本合作模式提出合作建議。

第十條 對擬采用政府和社會資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目,有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)擬訂合作項目實(shí)施方案。合作項目實(shí)施方案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:

(一)合作項目的名稱、地點(diǎn)以及建設(shè)規(guī)模、投資總額等基本情況;

(二)合作項目建設(shè)運(yùn)營內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)、運(yùn)作方式、預(yù)期產(chǎn)出;

(三)合作項目期限;

(四)社會資本方回報機(jī)制;

(五)政府和社會資本方的風(fēng)險分擔(dān);

(六)合作項目期限屆滿后項目資產(chǎn)的處置;

(七)有關(guān)主管部門認(rèn)為應(yīng)當(dāng)明確的其他事項。

有關(guān)主管部門擬訂合作項目實(shí)施方案,應(yīng)當(dāng)征求潛在社會資本方的意見。

建議修改為:對擬采用政府和社會資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目,項目提議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)擬訂合作項目實(shí)施方案。該實(shí)施方案應(yīng)當(dāng)至少包括下列內(nèi)容:

(一)合作項目的名稱、地點(diǎn)等基本情況;

(二)合作項目建設(shè)、運(yùn)營的內(nèi)容、估算投資總額,功能要求、產(chǎn)出標(biāo)準(zhǔn);

(三)合作方式,包括合作期限、政府和社會資本方的股權(quán)結(jié)構(gòu)、回報機(jī)制、風(fēng)險分擔(dān)機(jī)制、績效考核標(biāo)準(zhǔn)、資產(chǎn)移交與處置等。

(四)社會資本方選擇方式。包括招標(biāo)標(biāo)的、資質(zhì)、資金、經(jīng)驗及對應(yīng)的評分規(guī)則;

(五)項目合作協(xié)議(草案)。

有關(guān)主管部門擬訂合作項目實(shí)施方案,應(yīng)當(dāng)征求潛在社會資本方的意見,必要時可就合作項目對潛在社會資本方進(jìn)行市場測試。

社會資本方提出的項目實(shí)施建議方案,政府方應(yīng)組織專業(yè)咨詢機(jī)構(gòu)進(jìn)行分析論證,必要時以聽證會等形式征詢民眾意見。

第十一條  有關(guān)主管部門擬訂合作項目實(shí)施方案,應(yīng)當(dāng)會同同級發(fā)展改革、財政等有關(guān)部門,從經(jīng)濟(jì)效益、社會效益等方面對采用政府和社會資本合作模式的必要性、合理性組織開展評估;涉及政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助或者補(bǔ)償以及政府分擔(dān)風(fēng)險等財政支出事項的,應(yīng)當(dāng)提請同級財政部門進(jìn)行財政承受能力評估。評估應(yīng)當(dāng)形成明確結(jié)論。

建議修改為:對擬采用政府和社會資本合作的新建項目,必須按國家有關(guān)規(guī)定開展工程可行性研究,從經(jīng)濟(jì)效益、社會效益、環(huán)境保護(hù)、土地利用、社會穩(wěn)定等方面對項目的必要性、合理性進(jìn)行評估,確保項目為有效投資;涉及政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助以及政府分擔(dān)風(fēng)險、政府配套投入等財政支出事項的,應(yīng)當(dāng)提請同級財政部門進(jìn)行財政承受能力評估。對于財政能力評估不能通過的,應(yīng)修改項目合作實(shí)施方案或作出不采用政府和社會資本合作模式的決定。

說明:(1)不能因為項目采用政府和社會資本合作模式、社會資本方承擔(dān)投資風(fēng)險,就忽視項目建設(shè)的必要性研究,確保項目為有效投資為政府的首要責(zé)任;(2)強(qiáng)調(diào)財政承受能力評估的重要性,防止流于形式的評估;(3)政府和社會資本合作模式不是項目投資形式的唯一,防止過度或泛化應(yīng)用政府和社會資本合作模式。

第十二條  合作項目實(shí)施方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)本級人民政府審核同意。本級人民政府應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門對合作項目實(shí)施方案進(jìn)行聯(lián)合評審。

經(jīng)本級人民政府審核同意的合作項目實(shí)施方案,由有關(guān)主管部門向社會公布。

本級人民政府審核同意合作項目實(shí)施方案的,應(yīng)當(dāng)確定相關(guān)部門、單位作為政府實(shí)施機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)合作項目實(shí)施的相關(guān)工作。

修改建議:本級人民政府應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門、專業(yè)機(jī)構(gòu)對合作項目實(shí)施方案進(jìn)行聯(lián)合評審。經(jīng)本級人民政府審核同意的合作項目實(shí)施方案,應(yīng)當(dāng)確定相關(guān)部門、單位作為政府實(shí)施機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)合作項目實(shí)施的相關(guān)工作,并向社會公布。
第三章 合作項目的實(shí)施

 

第十三條  政府實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)審核同意的合作項目實(shí)施方案,通過招標(biāo)、競爭性談判等競爭性方式選擇社會資本方,并將選定的社會資本方向社會公示。法律、行政法規(guī)對特定基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目選擇社會資本方的方式有規(guī)定的,依照其規(guī)定。

修改建議:增加競爭性磋商。

政府實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作項目的特點(diǎn)和建設(shè)運(yùn)營需要,按照保證各種所有制形式的社會資本方平等參與、有利于合作項目長期穩(wěn)定運(yùn)營和質(zhì)量效率提升的原則,合理設(shè)置社會資本方的資質(zhì)、條件以及招標(biāo)、競爭性談判等的評審標(biāo)準(zhǔn)。

建議修改為:政府實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作項目的特點(diǎn)和建設(shè)運(yùn)營需要,合理設(shè)置社會資本方的資質(zhì)、條件以及招標(biāo)、競爭性談判等的評審標(biāo)準(zhǔn),依法保證各種所有制形式的社會資本方平等參與和有序充分競爭。

第十四條 政府實(shí)施機(jī)構(gòu)與其選定的社會資本方應(yīng)當(dāng)在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂合作項目協(xié)議;設(shè)立專門負(fù)責(zé)實(shí)施合作項目的公司(以下簡稱項目公司)的,合作項目協(xié)議由政府實(shí)施機(jī)構(gòu)與項目公司簽訂。

項目公司不得從事與合作項目實(shí)施無關(guān)的經(jīng)營活動。(建議:這句話刪除,挪移至第十九條)

第十五條 合作項目協(xié)議應(yīng)當(dāng)符合招投標(biāo)、競爭性談判等文件,載明下列事項:

(一)合作項目的名稱、內(nèi)容;

(二)合作項目的運(yùn)作方式、范圍;

(三)投融資期限和方式;

(四)合作項目期限;

(五)社會資本方取得收益的方式、標(biāo)準(zhǔn);

(六)風(fēng)險分擔(dān);

(七)服務(wù)質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)或者要求;

(八)政府承諾和保障;

(九)應(yīng)急預(yù)案和臨時接管預(yù)案;

(十)合作項目期限屆滿后項目及資產(chǎn)的移交;

(十一)合作項目協(xié)議變更、提前終止及其補(bǔ)償;

(十二)違約責(zé)任;

(十三)爭議解決方式;

(十四)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)載明的其他事項。

設(shè)立項目公司的,合作項目協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明項目公司的注冊資本、股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)變更限制以及社會資本方對項目協(xié)議履行的擔(dān)保責(zé)任等事項。

建議修改為:合作項目協(xié)議應(yīng)當(dāng)符合招投標(biāo)、競爭性談判等文件,至少載明下列事項:

(一)合作項目的名稱、內(nèi)容、范圍、估算投資總額;

(二)合作項目中社會資本方的經(jīng)營權(quán)范圍、期限;

(三)設(shè)立項目公司的,應(yīng)當(dāng)載明項目公司的注冊資本、股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)變更限制等事項;

(四)項目產(chǎn)出要求、服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和要求、績效評價標(biāo)準(zhǔn)等;

(五)社會資本方取得收益的方式、程序、與績效評價相掛鉤的服務(wù)價格標(biāo)準(zhǔn),價格調(diào)整機(jī)制、最終投資總額的確認(rèn)方式等;

(六)風(fēng)險分配機(jī)制、發(fā)生合同約定外的風(fēng)險補(bǔ)償原則;

(七)政府承諾和保障,包括最低使用量、政府配套投入,政府補(bǔ)助列入中長期財政規(guī)劃和當(dāng)年預(yù)算等;

(八)應(yīng)急預(yù)案和臨時接管預(yù)案;

(九)合作項目期限屆滿后項目經(jīng)營權(quán)及資產(chǎn)的移交方式,移交標(biāo)準(zhǔn)等;

(十)雙方責(zé)任、權(quán)利、義務(wù);

(十一)合作項目提前終止及其補(bǔ)償;

(十二)違約責(zé)任;

(十三)爭議解決方式;

(十四)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)載明的其他事項。

第十六條  合作項目期限根據(jù)行業(yè)特點(diǎn)、項目生命周期、公共服務(wù)需求、投資回收期等因素確定,一般不低于10年,最長不超過30年;法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。

建議增加:新建項目合作期限自簽訂項目合作協(xié)議開始,存量項目自辦理完資產(chǎn)交割、經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)開始。

第十七條 合作項目協(xié)議中應(yīng)當(dāng)約定,社會資本方的收益根據(jù)合作項目運(yùn)營的績效進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。

建議修改為:合作項目協(xié)議中應(yīng)當(dāng)約定,社會資本方的經(jīng)營收入根據(jù)合作項目運(yùn)營的績效進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。

由使用者付費(fèi)或者政府提供補(bǔ)助的合作項目,合作項目協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明價格的確定和調(diào)整機(jī)制;依法實(shí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的項目,按照政府定價或者政府指導(dǎo)價執(zhí)行。

第十八條 合作項目協(xié)議中不得約定由政府回購社會資本方投資本金或者承擔(dān)社會資本方投資本金的損失,不得約定社會資本方的最低收益以及由政府為合作項目融資提供擔(dān)保。

建議修改為:合作項目協(xié)議中不得約定由政府方承諾社會資本方的最低收益、固定收益、或由政府為合作項目提供融資擔(dān)保;不得由政府因社會資本方經(jīng)營管理不善造成虧損提供補(bǔ)償。社會資本方或項目公司針對該合作項目的融資需要,政府應(yīng)按照合作協(xié)議提供財政預(yù)算安排、最低需求量等合理的承諾。

第十九條  合作項目的設(shè)施、設(shè)備以及土地使用權(quán)、項目收益權(quán)和融資款項不得用于實(shí)施合作項目以外的用途。

禁止以前款規(guī)定的資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保。

建議修改為:禁止任何一方以合作項目的資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保;項目公司不得從事與合作項目實(shí)施無關(guān)的、超出項目經(jīng)營權(quán)范圍的經(jīng)營活動。社會資本方或項目公司,出于股權(quán)融資、債權(quán)融資的需要,在取得項目實(shí)施機(jī)構(gòu)同意的情況下,可以將合作項目的收益權(quán)、股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押。

第二十條 政府和社會資本方應(yīng)當(dāng)守信踐諾,全面履行合作項目協(xié)議約定的義務(wù)(基本的義務(wù),無需在本條例中專門強(qiáng)調(diào))

合作項目協(xié)議的履行,不受行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、政府有關(guān)部門機(jī)構(gòu)或者職能調(diào)整以及負(fù)責(zé)人變更的影響。

建議修改為:政府方在合作項目中的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù),不受行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、政府有關(guān)部門機(jī)構(gòu)或者職能調(diào)整以及負(fù)責(zé)人變更的影響;社會資本方或項目公司的股東、股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化,應(yīng)及時通知政府方,不得影響合作項目的正常、持續(xù)履約。

第二十一條 對合作項目協(xié)議中約定的財政支出事項,應(yīng)當(dāng)足額納入年度預(yù)算,按照規(guī)定程序批準(zhǔn)后,及時支付資金。

建議修改為:對合作項目協(xié)議中約定的財政支出事項,應(yīng)當(dāng)全額納入中期財政規(guī)劃,分年度足額列入財政預(yù)算,并及時書面通知社會資本方;在項目合作期當(dāng)年政府有支出責(zé)任的,應(yīng)按照合作協(xié)議約定的時點(diǎn)、額度履行支出義務(wù)。

第二十二條  政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照各自職責(zé)范圍,履行合作項目協(xié)議中的相關(guān)政府承諾和保障,并為社會資本方實(shí)施合作項目提供便利。

對實(shí)施合作項目依法需要辦理的行政審批等相關(guān)手續(xù),有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時辦理;對參與合作項目實(shí)施方案聯(lián)合評審時已經(jīng)出具審查意見的事項,不再重復(fù)審查。

第二十三條  社會資本方應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范的規(guī)定以及合作項目協(xié)議約定實(shí)施合作項目,提供持續(xù)、安全的公共服務(wù)。

第二十四條  實(shí)施合作項目所需的建設(shè)工程、設(shè)備和原材料等貨物以及相關(guān)服務(wù),社會資本方依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供,且在選擇社會資本方時已經(jīng)作為評審因素予以充分考慮的,可以由社會資本方自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。

建議修改為:實(shí)施合作項目所需的工程建設(shè)、貨物、設(shè)計、維護(hù)等,社會資本方依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的,且在選擇社會資本方時已經(jīng)作為評審因素予以充分考慮的,應(yīng)當(dāng)由社會資本方自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。

第二十五條 在項目合作期限內(nèi),不得隨意變更合作項目協(xié)議內(nèi)容;確需變更的,應(yīng)當(dāng)由協(xié)議雙方協(xié)商一致,并公示變更事由及內(nèi)容,經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)后簽訂補(bǔ)充協(xié)議;變更內(nèi)容涉及財政支出事項變動、價格調(diào)整的,應(yīng)當(dāng)先經(jīng)相關(guān)部門審核同意并履行規(guī)定程序。

第二十六條 在合作項目建設(shè)期內(nèi),社會資本方不得轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)。合作項目運(yùn)營期內(nèi),在不影響公共服務(wù)提供的穩(wěn)定性和持續(xù)性的前提下,經(jīng)政府實(shí)施機(jī)構(gòu)報本級人民政府同意,社會資本方可以轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)。

建議修改為:在合作項目期內(nèi),在不影響提供的穩(wěn)定性和持續(xù)性公共服務(wù)的前提下,社會資本方可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán),但應(yīng)當(dāng)取得項目實(shí)施機(jī)構(gòu)的同意。

第二十七條 出現(xiàn)合作項目協(xié)議約定的提前終止協(xié)議情形,或者有下列情形之一的,可以提前終止合作項目協(xié)議:

(一)因不可抗力導(dǎo)致合作項目協(xié)議無法繼續(xù)履行;

(二)因社會資本方嚴(yán)重違約,危害公共利益;

(三)依法征收、征用合作項目財產(chǎn)。

因依法征收、征用合作項目財產(chǎn)導(dǎo)致合作項目提前終止的,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定給予社會資本方合理補(bǔ)償。

建議修改為:出現(xiàn)包括但不限于下列情形之一的,可以提前終止合作項目協(xié)議:

(一)社會資本方嚴(yán)重違約,已經(jīng)明確判明不能繼續(xù)履行合作協(xié)議中的服務(wù)提供義務(wù);

(二)項目的運(yùn)營危害公共安全或公共利益;

(三)政府承諾的最低使用量承諾不能實(shí)現(xiàn);

(四)政府依法征收、征用項目資產(chǎn);

(五)因法律、法規(guī)變更或政策變化導(dǎo)致合作項目協(xié)議無法繼續(xù)履行;

(六)不可抗力事件。

第二十八條  合作項目期限屆滿按照約定需要進(jìn)行項目資產(chǎn)移交的,政府實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律、行政法規(guī)和合作項目協(xié)議約定,對設(shè)施、設(shè)備和其他財產(chǎn)的狀況進(jìn)行檢查評估。

建議修改為:合作項目期限屆滿按照約定需要進(jìn)行項目資產(chǎn)移交的,政府實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律法規(guī)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn),對合作項目的使用功能和財產(chǎn)狀況進(jìn)行檢查評估。按合作協(xié)議約定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行資產(chǎn)移交。

因社會資本方原因致使設(shè)施、設(shè)備和其他財產(chǎn)的價值非正常減損或者使用壽命減少的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作項目協(xié)議約定,相應(yīng)扣減社會資本方的收益或者由社會資本方以其他方式補(bǔ)償。

第二十九條  合作項目期限屆滿或者合作項目協(xié)議提前終止,對該項目繼續(xù)采用政府和社會資本合作模式的,應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定重新選擇社會資本方;因合作項目期限屆滿重新選擇社會資本方的,在同等條件下應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇原社會資本方。

建議修改為:合作項目期限正常到期或提前終止,應(yīng)重新評估該項目是否適用政府和社會資本合作模式的合理性與可行性。如繼續(xù)適用,應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定重新選擇社會資本方;因合作項目期限屆滿重新選擇社會資本方的,應(yīng)優(yōu)先選擇原社會資本方。
第四章 監(jiān)督管理

 

第三十條 縣級以上人民政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)各自職責(zé),加強(qiáng)對合作項目實(shí)施中執(zhí)行有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范情況的監(jiān)督檢查。有關(guān)部門實(shí)施監(jiān)督檢查,有權(quán)采取下列措施:

(一)進(jìn)入合作項目現(xiàn)場進(jìn)行檢查、檢驗、監(jiān)測;

(二)查閱、復(fù)制有關(guān)文件、資料;

(三)要求有關(guān)人員就有關(guān)問題作出說明。

監(jiān)督檢查應(yīng)當(dāng)符合法定的程序和要求,不得影響合作項目的正常實(shí)施。社會資本方對監(jiān)督檢查應(yīng)當(dāng)予以配合。

建議修改為:縣級以上人民政府有關(guān)部門有權(quán)依據(jù)各自職責(zé),按法定程序和項目合作協(xié)議約定,在不影響合作項目正常實(shí)施和干擾社會資本方或項目公司正常合法經(jīng)營的前提下,對合作項目實(shí)施中執(zhí)行有關(guān)法律法規(guī)、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。

第三十一條  縣級以上人民政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)定期對合作項目建設(shè)、運(yùn)營等情況進(jìn)行監(jiān)測分析和績效評價,建立根據(jù)績效評價結(jié)果對價格或者財政補(bǔ)助進(jìn)行調(diào)整的機(jī)制。

建議修改為:項目實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照項目合作協(xié)議約定的時點(diǎn)、方式,對合作項目的運(yùn)營情況進(jìn)行監(jiān)測分析和績效評價,并按協(xié)議約定支付政府補(bǔ)助或進(jìn)行獎罰。對涉及社會資本方商業(yè)秘密的,政府方應(yīng)當(dāng)有保密的義務(wù)。

社會資本方應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向政府有關(guān)部門提供有關(guān)合作項目投資、建設(shè)、運(yùn)營方面的數(shù)據(jù)、資料等信息。

建議修改為:社會資本方或項目公司應(yīng)當(dāng)按照合作協(xié)議約定,向政府有關(guān)部門提供有關(guān)合作項目投資、建設(shè)、運(yùn)營方面的數(shù)據(jù)、資料等信息。

第三十二條 政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)建立合作項目檔案,將合作項目發(fā)起、實(shí)施以及監(jiān)督檢查等方面的文件、材料存檔備查。

社會資本方應(yīng)當(dāng)妥善保管合作項目投資、建設(shè)、運(yùn)營等方面的有關(guān)資料,并在合作項目期限屆滿或者提前終止時向政府有關(guān)部門移交。

第三十三條  除涉及國家秘密、商業(yè)秘密外,政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法公開合作項目發(fā)起、社會資本方選擇、合作項目協(xié)議訂立、績效監(jiān)測報告、中期評估報告、合作項目重大變更或者終止情況以及監(jiān)督檢查情況和結(jié)果等信息。

第三十四條  社會公眾有權(quán)對合作項目的發(fā)起和實(shí)施進(jìn)行監(jiān)督。

對社會資本方違反法律、行政法規(guī)規(guī)定的行為或者對提供公共服務(wù)的質(zhì)量等問題,任何單位和個人可以向政府有關(guān)部門舉報、投訴,有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時依法處理。

建議修改為:對任何一方違反法律法規(guī)的行為或者對提供公共服務(wù)的質(zhì)量等問題,任何單位和個人可以向政府有關(guān)部門舉報、投訴,有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時依法處理。

第三十五條 政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)社會信用體系建設(shè)的有關(guān)要求,記錄社會資本方、中介機(jī)構(gòu)、項目公司及其從業(yè)人員的失信行為,并納入全國統(tǒng)一的信用信息共享交換平臺。

建議:政府方的失信行為也應(yīng)納入全國統(tǒng)一的信用信息共享交換平臺。

第三十六條  政府有關(guān)部門、社會資本方應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定,制定合作項目突發(fā)事件應(yīng)急預(yù)案;突發(fā)事件發(fā)生后,立即啟動應(yīng)急預(yù)案,采取相應(yīng)的防護(hù)措施,組織搶修。

第三十七條  合作項目協(xié)議提前終止的,政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)采取有效措施,保證公共服務(wù)的正常提供;必要時,經(jīng)本級人民政府同意,可以臨時接管合作項目。社會資本方應(yīng)當(dāng)予以必要的配合。

第五章 爭議解決

 

第三十八條 因合作項目協(xié)議履行發(fā)生爭議的,協(xié)議雙方應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決;協(xié)商達(dá)成一致的,應(yīng)當(dāng)簽訂補(bǔ)充協(xié)議。

建議修改為:因合作項目協(xié)議履行發(fā)生爭議的,協(xié)議雙方宜協(xié)商解決;達(dá)不成一致意見的,可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

第三十九條  因合作項目協(xié)議中的專業(yè)技術(shù)問題發(fā)生爭議的,協(xié)議雙方可以共同聘請有關(guān)專家或者專業(yè)技術(shù)機(jī)構(gòu)提出專業(yè)意見。

修改建議: 因合作項目協(xié)議中的專業(yè)技術(shù)問題發(fā)生爭議的,協(xié)議雙方可以共同委托專業(yè)技術(shù)機(jī)構(gòu)提供鑒定。

第四十條  因合作項目協(xié)議履行發(fā)生的爭議,可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

建議:本條刪除,與第三十八條合并。

第四十一條 對政府有關(guān)部門作出的與合作項目的實(shí)施和監(jiān)督管理有關(guān)的具體行政行為,社會資本方認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益的,有陳述、申辯的權(quán)利,并可以依法提起行政復(fù)議或者行政訴訟。

第四十二條  合作項目爭議解決期間,協(xié)議雙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合作項目協(xié)議約定的義務(wù),不得擅自中斷公共服務(wù)的提供。

第六章 法律責(zé)任

 

第四十三條  政府及其有關(guān)部門排斥或者限制非公有制社會資本方依法參與政府和社會資本合作的,由上一級機(jī)關(guān)責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的,對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

建議:本條與第四十四條合并。

第四十四條  有關(guān)主管部門、政府實(shí)施機(jī)構(gòu)違反本條例規(guī)定,有下列情形之一的,由本級政府責(zé)令限期改正;情節(jié)嚴(yán)重的,對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分:

(一)擬訂合作項目實(shí)施方案未征求潛在社會資本方意見;

(二)未對采用政府和社會資本合作模式的必要性、合理性組織開展評估或者未提請同級財政部門進(jìn)行財政承受能力評估;(建議增加:或評估不充分的)

(三)未向社會公布合作項目實(shí)施方案;

(四)未通過競爭性方式選擇社會資本方或者未向社會公示其選定的社會資本方;

(五)未按照規(guī)定與選定的社會資本方簽訂合作項目協(xié)議;

(六)在項目合作協(xié)議中約定由政府回購社會資本方投資本金或者承擔(dān)社會資本方投資本金的損失,或者約定保證社會資本方的最低收益以及由政府為合作項目融資提供擔(dān)保;

(七)未按照規(guī)定對社會資本方移交的設(shè)施、設(shè)備和其他財產(chǎn)狀況進(jìn)行檢查評估。

建議增加:(八)未針對項目建設(shè)、運(yùn)營特點(diǎn),設(shè)置合理的社會資本方資質(zhì)、資金、經(jīng)驗條件的;或者明示、暗示限制潛在的各類所有制社會資本方有序、平等競爭的。

第四十五條 政府及其有關(guān)部門有下列情形之一的,由其上一級機(jī)關(guān)責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的,對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分:

(一)不履行合作協(xié)議中的相關(guān)政府承諾和保障;

(二)未將合作項目協(xié)議中約定的財政支出事項足額納入年度預(yù)算,或者未按照合作項目協(xié)議約定及時支付資金;

(三)未定期對合作項目建設(shè)、運(yùn)營等情況進(jìn)行監(jiān)測分析和績效評價;

(四)未按照規(guī)定建立合作項目檔案;

(五)未按照本條例的規(guī)定公開合作項目相關(guān)信息。

第四十六條 政府有關(guān)部門工作人員在政府和社會資本合作工作中不依法履行職責(zé),玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊的,對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

第四十七條 社會資本方或者項目公司有下列情形之一的,由政府有關(guān)部門責(zé)令限期改正,處20萬元以上50萬元以下的罰款(建議:刪除,不要說得這么絕對);有違法所得的,沒收違法所得;給社會公眾和他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任(與第四十八條合并);構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:

(一)項目公司從事與實(shí)施合作項目無關(guān)的經(jīng)營活動;

(二)在合作項目實(shí)施中違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章、技術(shù)規(guī)范、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn);

(三)將合作項目的設(shè)施、土地使用權(quán)、項目收益權(quán)和融資款項用于實(shí)施合作項目以外的用途,或者以上述資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保;

(四)合作項目爭議解決期間,擅自中斷公共服務(wù)的提供;

(五)未妥善保管合作項目投資、建設(shè)、運(yùn)營等方面的有關(guān)資料或者未按照規(guī)定向政府有關(guān)部門移交有關(guān)資料。

對前款規(guī)定的情形,有關(guān)法律、行政法規(guī)對其行政處罰另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。

第四十八條  違反本條例規(guī)定,給他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第七章 附 則

第四十九條  采用政府和社會資本合作模式運(yùn)營已有基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目的,適用本條例的有關(guān)規(guī)定。

建議修改為:存量基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項目,采用政府和社會資本合作模式的,適用本條例的有關(guān)規(guī)定。

第五十條 本條例自  年  月  日起施行。