國務(wù)院法制辦、國家發(fā)改委和財(cái)政部起草的《基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會(huì)資本合作條例（征求意見稿）》21日對(duì)外發(fā)布，向社會(huì)各界征求意見。
盈科律師事務(wù)所高級(jí)合伙人閆擁軍律師通過認(rèn)真學(xué)習(xí)《基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會(huì)資本合作條例（征求意見稿）》，在學(xué)習(xí)中，有一些思考，與社會(huì)各界同仁予以交流，敬請(qǐng)批評(píng)和指正。
基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會(huì)資本合作條例（征求意見稿）
【盈科PPP意見】
本條例采用政府和社會(huì)資本合作，無疑充分考慮政府部門之間爭(zhēng)議角度予以確定的名稱，但是政府和社會(huì)資本之間的合作范圍過于寬泛，如特許經(jīng)營、購買服務(wù)、股權(quán)合作等方式。
特許經(jīng)營包括商業(yè)特許經(jīng)營和基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營。國務(wù)院已經(jīng)發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》，另外在2015年國家發(fā)展和改革委員會(huì)、財(cái)政部發(fā)布的《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》，考慮法律、行政法規(guī)的穩(wěn)定性與連續(xù)性，針對(duì)基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域，我們認(rèn)為使用《基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》更為準(zhǔn)確和科學(xué)。
本文為理解方便，在解釋時(shí)，對(duì)特許經(jīng)營和PPP沒有區(qū)分，兩者互用。
第一章 總 則
第一條 為了規(guī)范政府和社會(huì)資本合作，提高公共服務(wù)供給的質(zhì)量和效率，保障公共利益和社會(huì)資本方的合法權(quán)益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)持續(xù)健康發(fā)展，制定本條例。
【盈科PPP意見】
本條中保障公共利益和社會(huì)資本方的合法權(quán)益，社會(huì)資本方是一個(gè)主體，公共利益不是主體，而且公共利益一定的是合法利益，沒有非法利益，兩者放到一起予以保障文字不通順。
建議修改如下：
為規(guī)范基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會(huì)資本之間的特許經(jīng)營活動(dòng)，提高公共服務(wù)供給的質(zhì)量和效率，維護(hù)公共利益，保障社會(huì)資本方的合法權(quán)益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)持續(xù)健康發(fā)展，制定本條例。
第二條 本條例所稱基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域政府和社會(huì)資本合作（以下簡稱政府和社會(huì)資本合作），是指政府采用競(jìng)爭(zhēng)性方式選擇社會(huì)資本方，雙方訂立協(xié)議明確各自的權(quán)利和義務(wù)，由社會(huì)資本方負(fù)責(zé)基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目的投資、建設(shè)、運(yùn)營，并通過使用者付費(fèi)、政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助等方式獲得合理收益的活動(dòng)。
本條例所稱社會(huì)資本方，是指依法設(shè)立，具有投資、建設(shè)、運(yùn)營能力的企業(yè)。
【盈科PPP意見】
第一、不論P(yáng)PP，還是特許經(jīng)營，政府和社會(huì)資本合作的核心是政府通過授權(quán)的方式，給予社會(huì)資本方在基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域進(jìn)行投資、建設(shè)、運(yùn)營， 所以在定義中必須予以體現(xiàn)；
第二、雙方訂立協(xié)議明確各自的權(quán)利和義務(wù)，本條使用“協(xié)議”，而沒有使用合同的概念，在我國立法領(lǐng)域，協(xié)議多用于國家、政府主體、國際機(jī)構(gòu)之間的涉外性質(zhì)的法律法規(guī)。而國內(nèi)政府和社會(huì)主體之間，均是使用合同一詞。
“明確各自的權(quán)利和義務(wù)”，既然是協(xié)議，屬于雙方約定，而非“明確”雙方既然合作，在此以“各自”一詞無法體現(xiàn)合作，使用“雙方”比較妥善。
建議修改如下：
本條例所稱特許經(jīng)營，是指在基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域，政府采用競(jìng)爭(zhēng)性方式依法授權(quán)社會(huì)資本方，通過合同約定雙方的權(quán)利和義務(wù)。由社會(huì)資本方負(fù)責(zé)基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目的投資、建設(shè)、運(yùn)營，并通過使用者付費(fèi)、政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助等方式獲得合理收益的活動(dòng)。
第三條 符合下列條件的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目，可以采用政府和社會(huì)資本合作模式：
（一）政府負(fù)有提供責(zé)任；
（二）需求長期穩(wěn)定；
（三）適宜由社會(huì)資本方承擔(dān)。
第四條 國家制定和完善與政府和社會(huì)資本合作模式相適應(yīng)的投資、價(jià)格、財(cái)政、稅收、金融、土地管理、國有資產(chǎn)管理等方面的政策措施，支持符合條件的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目采用政府和社會(huì)資本合作模式。
第五條 基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目采用政府和社會(huì)資本合作模式，應(yīng)當(dāng)積極穩(wěn)妥、依法合規(guī)，遵循平等協(xié)商、誠實(shí)守信、長期合作、公開透明的原則，堅(jiān)持公共利益優(yōu)先。
【盈科PPP意見】
第一、條例的原則的重要性 。原則屬于條例比較重要的部分，一般應(yīng)在條例的前部，本條放到第五條偏后，建議放到第三條。例如合同法將原則放到合同法的第三條。
第二、條例遵循原則的主體不能是項(xiàng)目，而是在實(shí)施特許經(jīng)營活動(dòng)中遵循原則。
具體修改建議如下：
在基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域?qū)嵤┨卦S經(jīng)營，應(yīng)當(dāng)遵循平等協(xié)商、誠實(shí)守信、長期合作、公開透明和公共利益優(yōu)先的原則。
第六條 國家保障各種所有制形式的社會(huì)資本方依法平等參與采用政府和社會(huì)資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目（以下簡稱合作項(xiàng)目）。
【盈科PPP意見】
PPP項(xiàng)目，主要鼓勵(lì)社會(huì)私人資本參與PPP項(xiàng)目，在條例中，應(yīng)該予以鼓勵(lì)和引導(dǎo)，否則目前多數(shù)國有企業(yè)參與PPP項(xiàng)目，不是PPP的發(fā)展方向。
具體修改建議如下：
國家保障各種所有制形式的社會(huì)資本方公平參與特許經(jīng)營的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、同等受到法律保護(hù)，引導(dǎo)和鼓勵(lì)非公有制社會(huì)資本方參與在基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域的特許經(jīng)營項(xiàng)目（以下簡稱特許經(jīng)營項(xiàng)目）。
第七條 國務(wù)院有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)，負(fù)責(zé)政府和社會(huì)資本合作的指導(dǎo)和監(jiān)督。
政府和社會(huì)資本合作的綜合性管理措施，由國務(wù)院有關(guān)部門共同制定。
國務(wù)院建立政府和社會(huì)資本合作工作協(xié)調(diào)機(jī)制，及時(shí)協(xié)調(diào)、解決政府和社會(huì)資本合作工作中的重大問題。
第八條 縣級(jí)以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)本地區(qū)政府和社會(huì)資本合作工作的組織領(lǐng)導(dǎo)和統(tǒng)籌協(xié)調(diào)。
縣級(jí)以上地方人民政府有關(guān)部門依照本條例和本級(jí)政府確定的職責(zé)分工，負(fù)責(zé)本地區(qū)合作項(xiàng)目的組織實(shí)施和監(jiān)督管理。
第二章 合作項(xiàng)目的發(fā)起
第九條 縣級(jí)以上人民政府有關(guān)主管部門（以下簡稱有關(guān)主管部門）根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展需要、社會(huì)公眾對(duì)公共服務(wù)的需求、相關(guān)發(fā)展建設(shè)規(guī)劃以及本條例第三條的規(guī)定，在組織開展前期論證的基礎(chǔ)上，可以提出擬采用政府和社會(huì)資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目。
公民、法人和其他組織可以就基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目采用政府和社會(huì)資本合作模式向有關(guān)主管部門提出建議。
【盈科PPP意見】
在實(shí)踐中，主管部門提出采用特許經(jīng)營模式，一般確定實(shí)施機(jī)構(gòu)，開展特許經(jīng)營項(xiàng)目實(shí)施方案編制工作。本條應(yīng)該確定實(shí)施機(jī)構(gòu)。
具體修改建議如下：
縣級(jí)以上人民政府有關(guān)主管部門（以下簡稱有關(guān)主管部門）根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展需要、社會(huì)公眾對(duì)公共服務(wù)的需求、相關(guān)發(fā)展建設(shè)規(guī)劃以及本條例第三條的規(guī)定，在組織開展前期論證的基礎(chǔ)上，可以向縣級(jí)以上人民政府提出擬采用特許經(jīng)營模式的的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目。
縣級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)授權(quán)有關(guān)部門或單位作為實(shí)施機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)特許經(jīng)營項(xiàng)目有關(guān)實(shí)施的相關(guān)工作。
公民、法人和其他組織可以就基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目采用政府和社會(huì)資本合作模式向有關(guān)主管部門提出建議。
第十條 對(duì)擬采用政府和社會(huì)資本合作模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目，有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)擬訂合作項(xiàng)目實(shí)施方案。合作項(xiàng)目實(shí)施方案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
（一）合作項(xiàng)目的名稱、地點(diǎn)以及建設(shè)規(guī)模、投資總額等基本情況；
（二）合作項(xiàng)目建設(shè)運(yùn)營內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)、運(yùn)作方式、預(yù)期產(chǎn)出；
（三）合作項(xiàng)目期限；
（四）社會(huì)資本方回報(bào)機(jī)制；
（五）政府和社會(huì)資本方的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)；
（六）合作項(xiàng)目期限屆滿后項(xiàng)目資產(chǎn)的處置；
（七）有關(guān)主管部門認(rèn)為應(yīng)當(dāng)明確的其他事項(xiàng)。
有關(guān)主管部門擬訂合作項(xiàng)目實(shí)施方案，應(yīng)當(dāng)征求潛在社會(huì)資本方的意見。
【盈科PPP意見】
1、在實(shí)踐中，實(shí)施方案一般由實(shí)施機(jī)構(gòu)聘請(qǐng)第三方咨詢機(jī)構(gòu)，開展實(shí)施方案編制工作。
2、并不是所有的項(xiàng)目實(shí)施方案，都需要征求潛在社會(huì)資本方的意見。
具體修改建議如下：
對(duì)擬采用特許經(jīng)營模式的基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目，實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)擬訂特許經(jīng)營項(xiàng)目實(shí)施方案。特許經(jīng)營項(xiàng)目實(shí)施方案應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
（一）特許經(jīng)營項(xiàng)目的名稱、地點(diǎn)以及建設(shè)規(guī)模、投資總額等基本情況；
（二）特許經(jīng)營項(xiàng)目建設(shè)運(yùn)營內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)、運(yùn)作方式、預(yù)期產(chǎn)出；
（三）特許經(jīng)營項(xiàng)目期限；
（四）社會(huì)資本方回報(bào)機(jī)制；
（五）政府和社會(huì)資本方的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)；
（六）特許經(jīng)營項(xiàng)目期限屆滿后項(xiàng)目資產(chǎn)的處置；
（七）實(shí)施機(jī)構(gòu)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)明確的其他事項(xiàng)。
實(shí)施機(jī)構(gòu)擬訂特許經(jīng)營項(xiàng)目實(shí)施方案，可以征求潛在社會(huì)資本方的意見。
第十一條 有關(guān)主管部門擬訂合作項(xiàng)目實(shí)施方案，應(yīng)當(dāng)會(huì)同同級(jí)發(fā)展改革、財(cái)政等有關(guān)部門，從經(jīng)濟(jì)效益、社會(huì)效益等方面對(duì)采用政府和社會(huì)資本合作模式的必要性、合理性組織開展評(píng)估；涉及政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助或者補(bǔ)償以及政府分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)等財(cái)政支出事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)同級(jí)財(cái)政部門進(jìn)行財(cái)政承受能力評(píng)估。評(píng)估應(yīng)當(dāng)形成明確結(jié)論。
有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)前款規(guī)定形成的評(píng)估結(jié)論，對(duì)合作項(xiàng)目實(shí)施方案進(jìn)行修改完善，或者作出不采用政府和社會(huì)資本合作模式的決定。
【盈科PPP意見】
本條僅有財(cái)政承受能力的評(píng)估，但沒有提及“物有所值”評(píng)估，雖然社會(huì)各界認(rèn)為目前物有所值，流于形式，但不可否認(rèn)，物有所值是開展PPP項(xiàng)目的前提，不能因?yàn)槲镉兴翟趫?zhí)行中產(chǎn)生問題，而將其廢棄。目前PPP項(xiàng)目物有所值已經(jīng)深入人心，立法應(yīng)該是引導(dǎo)PPP項(xiàng)目積極發(fā)展，因此本條建議增加物有所值評(píng)價(jià)。
具體修改建議如下：
實(shí)施機(jī)構(gòu)擬訂特許經(jīng)營項(xiàng)目實(shí)施方案，應(yīng)當(dāng)會(huì)同同級(jí)發(fā)展改革、財(cái)政等有關(guān)部門，從經(jīng)濟(jì)效益、社會(huì)效益等方面對(duì)采用特許經(jīng)營的必要性、合理性組織開展評(píng)估；涉及政府付費(fèi)、政府提供補(bǔ)助或者補(bǔ)償以及政府分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)等財(cái)政支出事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)同級(jí)財(cái)政部門項(xiàng)目實(shí)施方案進(jìn)行物有所值和財(cái)政承受能力驗(yàn)證，通過驗(yàn)證的，由實(shí)施機(jī)構(gòu)報(bào)政府審核；未通過驗(yàn)證的，可在實(shí)施方案調(diào)整后重新驗(yàn)證；經(jīng)重新驗(yàn)證仍不能通過的，不再采用特許經(jīng)營模式。
第十二條 合作項(xiàng)目實(shí)施方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)本級(jí)人民政府審核同意。本級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門對(duì)合作項(xiàng)目實(shí)施方案進(jìn)行聯(lián)合評(píng)審。
經(jīng)本級(jí)人民政府審核同意的合作項(xiàng)目實(shí)施方案，由有關(guān)主管部門向社會(huì)公布。
本級(jí)人民政府審核同意合作項(xiàng)目實(shí)施方案的，應(yīng)當(dāng)確定相關(guān)部門、單位作為政府實(shí)施機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)合作項(xiàng)目實(shí)施的相關(guān)工作。
【盈科PPP意見】
第一、根據(jù)第九條的意見，PPP項(xiàng)目的實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)該在實(shí)施方案之前，就已經(jīng)確定。
第二、本條第一局已經(jīng)審核同意，后一句又進(jìn)行聯(lián)合評(píng)審，應(yīng)予以調(diào)整。
建議本條修改如下：
實(shí)施機(jī)構(gòu)擬定的特許經(jīng)營項(xiàng)目實(shí)施方案報(bào)本級(jí)人民政府，本級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門對(duì)特許經(jīng)營項(xiàng)目實(shí)施方案進(jìn)行聯(lián)合評(píng)審。經(jīng)本級(jí)人民政府審核同意的“特許經(jīng)營項(xiàng)目實(shí)施方案，由項(xiàng)目實(shí)施機(jī)構(gòu)向社會(huì)公布。
第三章 合作項(xiàng)目的實(shí)施
第十三條 政府實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)審核同意的合作項(xiàng)目實(shí)施方案，通過招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判等競(jìng)爭(zhēng)性方式選擇社會(huì)資本方，并將選定的社會(huì)資本方向社會(huì)公示。法律、行政法規(guī)對(duì)特定基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目選擇社會(huì)資本方的方式有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
政府實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作項(xiàng)目的特點(diǎn)和建設(shè)運(yùn)營需要，按照保證各種所有制形式的社會(huì)資本方平等參與、有利于合作項(xiàng)目長期穩(wěn)定運(yùn)營和質(zhì)量效率提升的原則，合理設(shè)置社會(huì)資本方的資質(zhì)、條件以及招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判等的評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)。
【盈科PPP意見】
第一、本條 “政府實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)審核同意的合作項(xiàng)目實(shí)施方案”，政府實(shí)施機(jī)構(gòu)中的政府無需寫明，在其他法律法規(guī)中，均是“實(shí)施機(jī)構(gòu)”；“應(yīng)當(dāng)”無需強(qiáng)調(diào)，可以省略。
第二、法律、行政法規(guī)對(duì)特定基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目選擇社會(huì)資本方的方式有規(guī)定的，依照其規(guī)定。可以簡化為“法律、行政法規(guī)對(duì)選擇社會(huì)資本方的方式有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”
第三、關(guān)于本條例的原則已經(jīng)在本條第一章總則中明確，另外“有利于合作項(xiàng)目長期穩(wěn)定運(yùn)營和質(zhì)量效率提升”也不是原則，是實(shí)施PPP項(xiàng)目的范圍和目的。
建議本條修改如下：
實(shí)施機(jī)構(gòu)根據(jù)經(jīng)審核同意的特許經(jīng)營項(xiàng)目實(shí)施方案，結(jié)合特許經(jīng)營項(xiàng)目的特點(diǎn)和建設(shè)運(yùn)營需要，合理設(shè)置社會(huì)資本方的資質(zhì)、條件以及招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判等的評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)。通過招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判等競(jìng)爭(zhēng)性方式選擇社會(huì)資本方，并將選定的社會(huì)資本方向社會(huì)公示。
法律、行政法規(guī)對(duì)選擇社會(huì)資本方的方式有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
第十四條 政府實(shí)施機(jī)構(gòu)與其選定的社會(huì)資本方應(yīng)當(dāng)在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂合作項(xiàng)目協(xié)議；設(shè)立專門負(fù)責(zé)實(shí)施合作項(xiàng)目的公司（以下簡稱項(xiàng)目公司）的，合作項(xiàng)目協(xié)議由政府實(shí)施機(jī)構(gòu)與項(xiàng)目公司簽訂。
項(xiàng)目公司不得從事與合作項(xiàng)目實(shí)施無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)。
【盈科PPP意見】
建議本條修改如下：
實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與依法選定的社會(huì)資本方簽訂特許經(jīng)營合同。特許經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)符合招投標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判等文件。
需要成立項(xiàng)目公司的，實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與依法選定的社會(huì)資本方簽訂初步合作合同，約定其在規(guī)定期限內(nèi)注冊(cè)成立項(xiàng)目公司，并與項(xiàng)目公司簽訂特許經(jīng)營合同。
項(xiàng)目公司不得從事與實(shí)施特許經(jīng)營項(xiàng)目無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)。
第十五條 合作項(xiàng)目協(xié)議應(yīng)當(dāng)符合招投標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判等文件，載明下列事項(xiàng)：
（一）合作項(xiàng)目的名稱、內(nèi)容；
（二）合作項(xiàng)目的運(yùn)作方式、范圍；
（三）投融資期限和方式；
（四）合作項(xiàng)目期限；
（五）社會(huì)資本方取得收益的方式、標(biāo)準(zhǔn)；
（六）風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)；
（七）服務(wù)質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)或者要求；
（八）政府承諾和保障；
（九）應(yīng)急預(yù)案和臨時(shí)接管預(yù)案；
（十）合作項(xiàng)目期限屆滿后項(xiàng)目及資產(chǎn)的移交；
（十一）合作項(xiàng)目協(xié)議變更、提前終止及其補(bǔ)償；
（十二）違約責(zé)任；
（十三）爭(zhēng)議解決方式；
（十四）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。
設(shè)立項(xiàng)目公司的，合作項(xiàng)目協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明項(xiàng)目公司的注冊(cè)資本、股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)變更限制以及社會(huì)資本方對(duì)項(xiàng)目協(xié)議履行的擔(dān)保責(zé)任等事項(xiàng)。
【盈科PPP意見】
本條與第十四條前后矛盾。第十四條要求實(shí)施機(jī)構(gòu)直接和項(xiàng)目公司簽署合作項(xiàng)目協(xié)議，而不和社會(huì)資本方簽署合作項(xiàng)目協(xié)議。在協(xié)議中，明確項(xiàng)目公司的注冊(cè)資本、股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東變更限制，這對(duì)于社會(huì)資本方?jīng)]有任何的約束力。此處條例起草者的本意：需要成立項(xiàng)目公司的，在實(shí)施機(jī)構(gòu)選擇社會(huì)資本方后，仍要簽署初步合作協(xié)議，對(duì)社會(huì)資本方對(duì)項(xiàng)目公司的注冊(cè)資本、股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)變更限制以及社會(huì)資本方對(duì)項(xiàng)目協(xié)議履行的擔(dān)保責(zé)任予以約束。
建議本條修改如下：
特許經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：
（一）特許經(jīng)營項(xiàng)目的名稱、內(nèi)容；
（二）特許經(jīng)營項(xiàng)目的運(yùn)作方式、范圍；
（三）投融資期限和方式；
（四）特許經(jīng)營項(xiàng)目期限；
（五）社會(huì)資本方取得收益的方式、標(biāo)準(zhǔn)；
（六）風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)；
（七）服務(wù)質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)或者要求；
（八）政府承諾和保障；
（九）應(yīng)急預(yù)案和臨時(shí)接管預(yù)案；
（十）特許經(jīng)營項(xiàng)目期限屆滿后項(xiàng)目及資產(chǎn)的移交；
（十一）特許經(jīng)營合同變更、提前終止及其補(bǔ)償；
（十二）違約責(zé)任；
（十三）爭(zhēng)議解決方式；
（十四）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)載明的其他事項(xiàng)。
設(shè)立項(xiàng)目公司的，實(shí)施機(jī)構(gòu)與社會(huì)資本方簽訂的初步合作合同應(yīng)當(dāng)載明項(xiàng)目公司的注冊(cè)資本、股權(quán)結(jié)構(gòu)、股權(quán)變更限制以及社會(huì)資本方對(duì)項(xiàng)目協(xié)議履行的擔(dān)保責(zé)任等事項(xiàng)。
第十六條 合作項(xiàng)目期限根據(jù)行業(yè)特點(diǎn)、項(xiàng)目生命周期、公共服務(wù)需求、投資回收期等因素確定，一般不低于10年，最長不超過30年；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
【盈科PPP意見】
鑒于2015年，發(fā)改委等六部委制定的《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》第六條規(guī)定允許超過特許經(jīng)營權(quán)期限超過30年，而實(shí)踐中，確實(shí)有項(xiàng)目需要超過30年的期限，為了避免朝令夕改和實(shí)踐需要，可以準(zhǔn)許超過30年，只是在程序上應(yīng)該更嚴(yán)格一些。
建議本條修改如下：
特許經(jīng)營期限應(yīng)當(dāng)根據(jù)行業(yè)特點(diǎn)、項(xiàng)目生命周期、公共服務(wù)需求、投資回收期等因素確定，一般不低于10年，最長不超過30年；
對(duì)于投資規(guī)模大、回報(bào)周期長的特許經(jīng)營項(xiàng)目，經(jīng)上一級(jí)政府批準(zhǔn)，可以超過前款規(guī)定的特許經(jīng)營期限。
法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
第十七條 合作項(xiàng)目協(xié)議中應(yīng)當(dāng)約定，社會(huì)資本方的收益根據(jù)合作項(xiàng)目運(yùn)營的績效進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。
由使用者付費(fèi)或者政府提供補(bǔ)助的合作項(xiàng)目，合作項(xiàng)目協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明價(jià)格的確定和調(diào)整機(jī)制；依法實(shí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的項(xiàng)目，按照政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)執(zhí)行。
第十八條 合作項(xiàng)目協(xié)議中不得約定由政府回購社會(huì)資本方投資本金或者承擔(dān)社會(huì)資本方投資本金的損失，不得約定社會(huì)資本方的最低收益以及由政府為合作項(xiàng)目融資提供擔(dān)保。
第十九條 合作項(xiàng)目的設(shè)施、設(shè)備以及土地使用權(quán)、項(xiàng)目收益權(quán)和融資款項(xiàng)不得用于實(shí)施合作項(xiàng)目以外的用途。
禁止以前款規(guī)定的資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保。
【盈科PPP意見】
建議本條修改如下：
特許經(jīng)營項(xiàng)目的土地使用權(quán)、設(shè)施、設(shè)備以及項(xiàng)目收益權(quán)和融資款項(xiàng)不得用于實(shí)施特許經(jīng)營項(xiàng)目以外的用途。
禁止以前款規(guī)定的資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保。
第二十條 政府和社會(huì)資本方應(yīng)當(dāng)守信踐諾，全面履行合作項(xiàng)目協(xié)議約定的義務(wù)。
合作項(xiàng)目協(xié)議的履行，不受行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、政府有關(guān)部門機(jī)構(gòu)或者職能調(diào)整以及負(fù)責(zé)人變更的影響。
【盈科PPP意見】
立法應(yīng)言簡意賅，通俗易懂，在本條例中已經(jīng)明確“誠實(shí)守信”的原則，在此，沒有必要再用一個(gè)新名詞守信踐諾，該詞也多用于政府文件中，作為一種機(jī)制。
建議本條修改如下：
政府和社會(huì)資本方應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，全面履行特許經(jīng)營合同約定的義務(wù)。
特許經(jīng)營合同的履行，不受行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、政府有關(guān)部門機(jī)構(gòu)或者職能調(diào)整以及負(fù)責(zé)人變更的影響。
第二十一條 對(duì)合作項(xiàng)目協(xié)議中約定的財(cái)政支出事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)足額納入年度預(yù)算，按照規(guī)定程序批準(zhǔn)后，及時(shí)支付資金。
【盈科PPP意見】
目前多數(shù)PPP項(xiàng)目都是政府跨年度財(cái)政支出責(zé)任，所以應(yīng)該納入中期財(cái)政規(guī)劃和年度財(cái)政預(yù)算。
建議本條修改如下：
對(duì)特許經(jīng)營合同中約定的財(cái)政支出事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)納入中期財(cái)政規(guī)劃和年度財(cái)政預(yù)算，按照規(guī)定程序批準(zhǔn)后，及時(shí)支付資金。
第二十二條 政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照各自職責(zé)范圍，履行合作項(xiàng)目協(xié)議中的相關(guān)政府承諾和保障，并為社會(huì)資本方實(shí)施合作項(xiàng)目提供便利。
對(duì)實(shí)施合作項(xiàng)目依法需要辦理的行政審批等相關(guān)手續(xù)，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理；對(duì)參與合作項(xiàng)目實(shí)施方案聯(lián)合評(píng)審時(shí)已經(jīng)出具審查意見的事項(xiàng)，不再重復(fù)審查。
第二十三條 社會(huì)資本方應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范的規(guī)定以及合作項(xiàng)目協(xié)議約定實(shí)施合作項(xiàng)目，提供持續(xù)、安全的公共服務(wù)。
第二十四條 實(shí)施合作項(xiàng)目所需的建設(shè)工程、設(shè)備和原材料等貨物以及相關(guān)服務(wù)，社會(huì)資本方依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供，且在選擇社會(huì)資本方時(shí)已經(jīng)作為評(píng)審因素予以充分考慮的，可以由社會(huì)資本方自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。
【盈科PPP意見】
關(guān)于兩標(biāo)并一標(biāo)的問題，需要在招投標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判等文件中，已經(jīng)明確建設(shè)工程、設(shè)備和原材料等貨物以及相關(guān)服務(wù)的邊界條件，方可以兩標(biāo)并一標(biāo)，否則不允許社會(huì)資本方直接承攬。
建議本條修改如下：
實(shí)施特許經(jīng)營項(xiàng)目所需的建設(shè)工程、設(shè)備和原材料等貨物以及相關(guān)服務(wù)，社會(huì)資本方依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供，且在招投標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判等文件中，已經(jīng)明確建設(shè)工程、設(shè)備和原材料等貨物以及相關(guān)服務(wù)的邊界條件，可以由社會(huì)資本方自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。
第二十五條 在項(xiàng)目合作期限內(nèi)，不得隨意變更合作項(xiàng)目協(xié)議內(nèi)容；確需變更的，應(yīng)當(dāng)由協(xié)議雙方協(xié)商一致，并公示變更事由及內(nèi)容，經(jīng)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)后簽訂補(bǔ)充協(xié)議；變更內(nèi)容涉及財(cái)政支出事項(xiàng)變動(dòng)、價(jià)格調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)先經(jīng)相關(guān)部門審核同意并履行規(guī)定程序。
第二十六條 在合作項(xiàng)目建設(shè)期內(nèi)，社會(huì)資本方不得轉(zhuǎn)讓其持有的項(xiàng)目公司股權(quán)。
合作項(xiàng)目運(yùn)營期內(nèi)，在不影響公共服務(wù)提供的穩(wěn)定性和持續(xù)性的前提下，經(jīng)政府實(shí)施機(jī)構(gòu)報(bào)本級(jí)人民政府同意，社會(huì)資本方可以轉(zhuǎn)讓其持有的項(xiàng)目公司股權(quán)。
【盈科PPP意見】
關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制的問題。
1、由于PPP項(xiàng)目復(fù)雜性，在實(shí)施方案的制定過程中，已經(jīng)充分考慮股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題，在特許經(jīng)營合同和章程中已經(jīng)明確作出約定。如果本條例作出強(qiáng)制性規(guī)定，有可能不符合實(shí)際的情況。可能并不有利于特許經(jīng)營項(xiàng)目，不符合社會(huì)公共利益優(yōu)先的原則。
因?yàn)樵谡畬徟膶?shí)施方案中，已經(jīng)明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性約定，如果社會(huì)資本方按照特許經(jīng)營合同和章程的約定，進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，無需再經(jīng)過政府同意。
建議本條修改如下：
在特許經(jīng)營項(xiàng)目特許經(jīng)營期內(nèi)，社會(huì)資本方按照特許經(jīng)營合同和章程的約定，進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
第二十七條 出現(xiàn)合作項(xiàng)目協(xié)議約定的提前終止協(xié)議情形，或者有下列情形之一的，可以提前終止合作項(xiàng)目協(xié)議：
（一）因不可抗力導(dǎo)致合作項(xiàng)目協(xié)議無法繼續(xù)履行；
（二）因社會(huì)資本方嚴(yán)重違約，危害公共利益；
（三）依法征收、征用合作項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)。
因依法征收、征用合作項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)導(dǎo)致合作項(xiàng)目提前終止的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定給予社會(huì)資本方合理補(bǔ)償。
第二十八條 合作項(xiàng)目期限屆滿按照約定需要進(jìn)行項(xiàng)目資產(chǎn)移交的，政府實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律、行政法規(guī)和合作項(xiàng)目協(xié)議約定，對(duì)設(shè)施、設(shè)備和其他財(cái)產(chǎn)的狀況進(jìn)行檢查評(píng)估。
因社會(huì)資本方原因致使設(shè)施、設(shè)備和其他財(cái)產(chǎn)的價(jià)值非正常減損或者使用壽命減少的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作項(xiàng)目協(xié)議約定，相應(yīng)扣減社會(huì)資本方的收益或者由社會(huì)資本方以其他方式補(bǔ)償。
第二十九條 合作項(xiàng)目期限屆滿或者合作項(xiàng)目協(xié)議提前終止，對(duì)該項(xiàng)目繼續(xù)采用政府和社會(huì)資本合作模式的，應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定重新選擇社會(huì)資本方；因合作項(xiàng)目期限屆滿重新選擇社會(huì)資本方的，在同等條件下應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇原社會(huì)資本方。
第四章 監(jiān)督管理
第三十條 縣級(jí)以上人民政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)各自職責(zé)，加強(qiáng)對(duì)合作項(xiàng)目實(shí)施中執(zhí)行有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范情況的監(jiān)督檢查。有關(guān)部門實(shí)施監(jiān)督檢查，有權(quán)采取下列措施：
（一）進(jìn)入合作項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行檢查、檢驗(yàn)、監(jiān)測(cè)；
（二）查閱、復(fù)制有關(guān)文件、資料；
（三）要求有關(guān)人員就有關(guān)問題作出說明。
監(jiān)督檢查應(yīng)當(dāng)符合法定的程序和要求，不得影響合作項(xiàng)目的正常實(shí)施。社會(huì)資本方對(duì)監(jiān)督檢查應(yīng)當(dāng)予以配合。
第三十一條 縣級(jí)以上人民政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)定期對(duì)合作項(xiàng)目建設(shè)、運(yùn)營等情況進(jìn)行監(jiān)測(cè)分析和績效評(píng)價(jià)，建立根據(jù)績效評(píng)價(jià)結(jié)果對(duì)價(jià)格或者財(cái)政補(bǔ)助進(jìn)行調(diào)整的機(jī)制。
社會(huì)資本方應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向政府有關(guān)部門提供有關(guān)合作項(xiàng)目投資、建設(shè)、運(yùn)營方面的數(shù)據(jù)、資料等信息。
【盈科PPP意見】
1、績效考核的主體。根據(jù)特許經(jīng)營合同，定期進(jìn)行檢測(cè)分析和績效評(píng)價(jià)的主體是項(xiàng)目的實(shí)施機(jī)構(gòu)，本處以 縣級(jí)以上人民政府有關(guān)部門并不準(zhǔn)確。
2、績效考核機(jī)制在特許經(jīng)營合同中已經(jīng)確定，不是在由政府方單獨(dú)建立的績效考核機(jī)制。
建議本條修改如下：
實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)定期對(duì)特許經(jīng)營項(xiàng)目建設(shè)、運(yùn)營等情況進(jìn)行監(jiān)測(cè)分析和績效評(píng)價(jià)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)特許經(jīng)營合同，根據(jù)績效評(píng)價(jià)結(jié)果對(duì)價(jià)格或者財(cái)政補(bǔ)助進(jìn)行調(diào)整。
社會(huì)資本方應(yīng)當(dāng)按照特許經(jīng)營合同約定向政府有關(guān)部門提供有關(guān)特許經(jīng)營項(xiàng)目投資、建設(shè)、運(yùn)營方面的數(shù)據(jù)、資料等信息。
第三十二條 政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)建立合作項(xiàng)目檔案，將合作項(xiàng)目發(fā)起、實(shí)施以及監(jiān)督檢查等方面的文件、材料存檔備查。
社會(huì)資本方應(yīng)當(dāng)妥善保管合作項(xiàng)目投資、建設(shè)、運(yùn)營等方面的有關(guān)資料，并在合作項(xiàng)目期限屆滿或者提前終止時(shí)向政府有關(guān)部門移交。
第三十三條 除涉及國家秘密、商業(yè)秘密外，政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法公開合作項(xiàng)目發(fā)起、社會(huì)資本方選擇、合作項(xiàng)目協(xié)議訂立、績效監(jiān)測(cè)報(bào)告、中期評(píng)估報(bào)告、合作項(xiàng)目重大變更或者終止情況以及監(jiān)督檢查情況和結(jié)果等信息。
【盈科PPP意見】
本條例第三十一條明確是績效評(píng)價(jià)報(bào)告，本條應(yīng)該與第三十三條保持一致。
建議本條修改如下：
除涉及國家秘密、商業(yè)秘密外，政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法公開合作項(xiàng)目發(fā)起、社會(huì)資本方選擇、合作項(xiàng)目協(xié)議訂立、績效評(píng)價(jià)報(bào)告、中期評(píng)估報(bào)告、合作項(xiàng)目重大變更或者終止情況以及監(jiān)督檢查情況和結(jié)果等信息。
第三十四條 社會(huì)公眾有權(quán)對(duì)合作項(xiàng)目的發(fā)起和實(shí)施進(jìn)行監(jiān)督。
對(duì)社會(huì)資本方違反法律、行政法規(guī)規(guī)定的行為或者對(duì)提供公共服務(wù)的質(zhì)量等問題，任何單位和個(gè)人可以向政府有關(guān)部門舉報(bào)、投訴，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法處理。
第三十五條 政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)社會(huì)信用體系建設(shè)的有關(guān)要求，記錄社會(huì)資本方、中介機(jī)構(gòu)、項(xiàng)目公司及其從業(yè)人員的失信行為，并納入全國統(tǒng)一的信用信息共享交換平臺(tái)。
第三十六條 政府有關(guān)部門、社會(huì)資本方應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定，制定合作項(xiàng)目突發(fā)事件應(yīng)急預(yù)案；突發(fā)事件發(fā)生后，立即啟動(dòng)應(yīng)急預(yù)案，采取相應(yīng)的防護(hù)措施，組織搶修。
第三十七條 合作項(xiàng)目協(xié)議提前終止的，政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)采取有效措施，保證公共服務(wù)的正常提供；必要時(shí)，經(jīng)本級(jí)人民政府同意，可以臨時(shí)接管合作項(xiàng)目。社會(huì)資本方應(yīng)當(dāng)予以必要的配合。
第五章 爭(zhēng)議解決
第三十八條 因合作項(xiàng)目協(xié)議履行發(fā)生爭(zhēng)議的，協(xié)議雙方應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決；協(xié)商達(dá)成一致的，應(yīng)當(dāng)簽訂補(bǔ)充協(xié)議。
【盈科PPP意見】
雙方協(xié)商達(dá)成一致，不一定簽訂補(bǔ)充協(xié)議。建議刪除“協(xié)商達(dá)成一致的，應(yīng)當(dāng)簽訂補(bǔ)充協(xié)議”。
第三十九條 因合作項(xiàng)目協(xié)議中的專業(yè)技術(shù)問題發(fā)生爭(zhēng)議的，協(xié)議雙方可以共同聘請(qǐng)有關(guān)專家或者專業(yè)技術(shù)機(jī)構(gòu)提出專業(yè)意見。
【盈科PPP意見】
專家和第三方不僅僅是出具專業(yè)意見，更重要的是可以進(jìn)行第三方調(diào)解。
建議本條修改如下：
實(shí)施機(jī)構(gòu)和社會(huì)資本方就特許經(jīng)營合同中的專業(yè)技術(shù)問題發(fā)生爭(zhēng)議的，可以共同聘請(qǐng)專家或第三方機(jī)構(gòu)提出專業(yè)意見或進(jìn)行調(diào)解。
第四十條 因合作項(xiàng)目協(xié)議履行發(fā)生的爭(zhēng)議，可以依法申請(qǐng)仲裁或者向人民法院提起訴訟。
第四十一條 對(duì)政府有關(guān)部門作出的與合作項(xiàng)目的實(shí)施和監(jiān)督管理有關(guān)的具體行政行為，社會(huì)資本方認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益的，有陳述、申辯的權(quán)利，并可以依法提起行政復(fù)議或者行政訴訟。
【盈科PPP意見】
作出具體行政行為的主體不僅僅有政府有關(guān)部門，與特許經(jīng)營項(xiàng)目聯(lián)系最緊密的實(shí)施機(jī)構(gòu)。
建議本條修改如下：
對(duì)實(shí)施機(jī)構(gòu)或者政府有關(guān)部門作出的與特許經(jīng)營項(xiàng)目的實(shí)施和監(jiān)督管理有關(guān)的具體行政行為，社會(huì)資本方認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益的，有陳述、申辯的權(quán)利，并可以依法提起行政復(fù)議或者行政訴訟。
第四十二條 合作項(xiàng)目爭(zhēng)議解決期間，協(xié)議雙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合作項(xiàng)目協(xié)議約定的義務(wù)，不得擅自中斷公共服務(wù)的提供。
第六章 法律責(zé)任
第四十三條 政府及其有關(guān)部門排斥或者限制非公有制社會(huì)資本方依法參與政府和社會(huì)資本合作的，由上一級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
第四十四條 有關(guān)主管部門、政府實(shí)施機(jī)構(gòu)違反本條例規(guī)定，有下列情形之一的，由本級(jí)政府責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分：
（一）擬訂合作項(xiàng)目實(shí)施方案未征求潛在社會(huì)資本方意見；
（二）未對(duì)采用政府和社會(huì)資本合作模式的必要性、合理性組織開展評(píng)估或者未提請(qǐng)同級(jí)財(cái)政部門進(jìn)行財(cái)政承受能力評(píng)估；
（三）未向社會(huì)公布合作項(xiàng)目實(shí)施方案；
（四）未通過競(jìng)爭(zhēng)性方式選擇社會(huì)資本方或者未向社會(huì)公示其選定的社會(huì)資本方；
（五）未按照規(guī)定與選定的社會(huì)資本方簽訂合作項(xiàng)目協(xié)議；
（六）在項(xiàng)目合作協(xié)議中約定由政府回購社會(huì)資本方投資本金或者承擔(dān)社會(huì)資本方投資本金的損失，或者約定保證社會(huì)資本方的最低收益以及由政府為合作項(xiàng)目融資提供擔(dān)保；
（七）未按照規(guī)定對(duì)社會(huì)資本方移交的設(shè)施、設(shè)備和其他財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行檢查評(píng)估。
【盈科PPP意見】
1、并不是所有的項(xiàng)目實(shí)施方案，都需要征求潛在社會(huì)資本方意見，因此建議刪除；
2、不僅應(yīng)該財(cái)政承受能力，也需要物有所值評(píng)估。
建議本條修改如下：
有關(guān)主管部門、政府實(shí)施機(jī)構(gòu)違反本條例規(guī)定，有下列情形之一的，由本級(jí)政府責(zé)令限期改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分：
（一）未對(duì)采用政府和社會(huì)資本合作模式的必要性、合理性組織開展評(píng)估或者未提請(qǐng)同級(jí)財(cái)政部門進(jìn)行財(cái)政承受能力物有所值評(píng)估；
（二）未向社會(huì)公布合作項(xiàng)目實(shí)施方案；
（三）未通過競(jìng)爭(zhēng)性方式選擇社會(huì)資本方或者未向社會(huì)公示其選定的社會(huì)資本方；
（四）未按照規(guī)定與選定的社會(huì)資本方簽訂合作項(xiàng)目協(xié)議；
（五）在項(xiàng)目合作協(xié)議中約定由政府回購社會(huì)資本方投資本金或者承擔(dān)社會(huì)資本方投資本金的損失，或者約定保證社會(huì)資本方的最低收益以及由政府為合作項(xiàng)目融資提供擔(dān)保；
（六）未按照規(guī)定對(duì)社會(huì)資本方移交的設(shè)施、設(shè)備和其他財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行檢查評(píng)估。
第四十五條 政府及其有關(guān)部門有下列情形之一的，由其上一級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分：
（一）不履行合作協(xié)議中的相關(guān)政府承諾和保障；
（二）未將合作項(xiàng)目協(xié)議中約定的財(cái)政支出事項(xiàng)足額納入年度預(yù)算，或者未按照合作項(xiàng)目協(xié)議約定及時(shí)支付資金；
（三）未定期對(duì)合作項(xiàng)目建設(shè)、運(yùn)營等情況進(jìn)行監(jiān)測(cè)分析和績效評(píng)價(jià)；
（四）未按照規(guī)定建立合作項(xiàng)目檔案；
（五）未按照本條例的規(guī)定公開合作項(xiàng)目相關(guān)信息。
第四十六條 政府有關(guān)部門工作人員在政府和社會(huì)資本合作工作中不依法履行職責(zé)，玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊的，對(duì)負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第四十七條 社會(huì)資本方或者項(xiàng)目公司有下列情形之一的，由政府有關(guān)部門責(zé)令限期改正，處20萬元以上50萬元以下的罰款；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：
（一）項(xiàng)目公司從事與實(shí)施合作項(xiàng)目無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)；
（二）在合作項(xiàng)目實(shí)施中違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章、技術(shù)規(guī)范、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)；
（三）將合作項(xiàng)目的設(shè)施、土地使用權(quán)、項(xiàng)目收益權(quán)和融資款項(xiàng)用于實(shí)施合作項(xiàng)目以外的用途，或者以上述資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保；
（四）合作項(xiàng)目爭(zhēng)議解決期間，擅自中斷公共服務(wù)的提供；
（五）未妥善保管合作項(xiàng)目投資、建設(shè)、運(yùn)營等方面的有關(guān)資料或者未按照規(guī)定向政府有關(guān)部門移交有關(guān)資料。
對(duì)前款規(guī)定的情形，有關(guān)法律、行政法規(guī)對(duì)其行政處罰另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
【盈科PPP意見】
建議刪除本條，理由如下：
1、根據(jù)《行政處罰法》第十條 規(guī)定行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。第十七條 法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰。第十八條 行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托符合本法第十九條規(guī)定條件的組織實(shí)施行政處罰。但是本條例并沒有明確政府有關(guān)部門的主體，實(shí)際上在現(xiàn)行法律、行政法規(guī)也沒有規(guī)定的情況下，政府的有關(guān)部門是無權(quán)予以處罰的。
2、上述規(guī)定，一般在特許經(jīng)營合同中予以約定，政府無需處罰。
3、處罰金額不當(dāng)。PPP項(xiàng)目動(dòng)輒幾十億，對(duì)于處罰20-50萬，沒有警示效果。
第四十八條 違反本條例規(guī)定，給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
【盈科PPP意見】
突然在此增加一個(gè)賠償損失的規(guī)定，想解決什么問題呢，沒有任何意義，建議刪除。
第七章 附 則
第四十九條 采用政府和社會(huì)資本合作模式運(yùn)營已有基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)項(xiàng)目的，適用本條例的有關(guān)規(guī)定。
第五十條 本條例自 年 月 日起施行。
