作者簡介：丁伯康博士 國家發改委和財政部PPP專家庫雙庫專家、住建部中國建設會計學會PPP研究中心副主任、中國現代集團總裁兼江蘇現代咨詢董事長、現代研究院院長。
在業內的期盼中，國務院法制辦關于《基礎設施和公共服務領域政府和社會資本合作條例（征求意見稿）》終于和大家見面了。《征求意見稿》面對我國當前推廣和實施PPP模式中的諸多問題和情況，從規范政府和社會資本的合作行為、維護PPP市場可持續發展的角度，以服務大局為目標，以解決問題為導向，提出了不少創新思路和解決辦法。其主要成果體現在以下四個方面：
一是具有工作的包容性。《征求意見稿》在PPP的參與主體和主要實施對象等方面，均采用了積極、包容的態度，回避了過往在理論界和操作實務層面，始終存在的對我國現行的政府和社會資本合作模式與國際通行的PPP（Public-Private-Partnership），在定義和內涵、項目和監管之間的爭論和分歧。如《征求意見稿》所稱的社會資本合作方，就是指依法設立，具有投資、建設、運營能力的企業。這無疑擴大了作為中國特色的政府和社會資本合作模式中的社會資本的適用范圍，同時也順應了我國以公有制為主體、民營經濟為補充的中國國情。為我國政府和社會資本合作模式，是參照“國外Private的進行私人資本的選擇和監管，還是適應中國特色進行“社會資本方”選擇與監管，這一爭論不休的話題，畫上了句號。再如PPP的運用領域，《征求意見稿》明確界定其包含為兩大類，即基礎設施和公共服務。《征求意見稿》基本上是完全參照國務院給國家發改委和財政部在PPP領域的分工原則而制定。這樣既保留了原有部門的分工不變，又為下一步規范實施和推廣運用PPP模式，留下了足夠的空間，體系了廣泛的包容性。
二是具有管理的創新性。如為避免出現PPP模式的泛化和變異，《征求意見稿》首次提出，國務院有關部門可以制定采用政府和社會資本合作模式的基礎設施和公共服務項目指導目錄，并適時調整。這樣非常有利于國家根據經濟社會發展的實際需要，對階段性和關鍵性的基礎設施和公共服務項目，采取發布PPP項目指導目錄的管理方式，加大推廣和運用政府和社會資本合作模式的力度。同時針對政府信用問題，也提出了政府應當守信踐諾，全面履行合作項目協議約定的義務。合作項目協議的履行不受行政區劃調整、政府換屆、政府有關部門機構或者職能調整以及負責人變更的影響等一些約束政府履約行為的內容。這樣的立法安排，將極大地激發社會資本包括私人資本和外資等，參與基礎設施和公共服務PPP項目的信心。此外，政府有關部門還可以根據社會信用體系建設的有關要求，記錄社會資本方、中介機構、項目公司及其從業人員的失信行為，并納入全國統一的信用信息共享交換平臺等，這些都是在PPP模式管理方面的一些創新做法。
三是具有操作的指導性。《征求意見稿》明確，任何單位和個人不得排斥或者限制非公有制社會資本方依法參與合作項目，這對隱形設置門檻、對歧視不同所有制社會資本的行為是很好的約束。此外，對合作項目協議中約定的財政支出事項，應當足額納入年度預算，按照規定程序批準后，及時支付資金。對實施合作項目依法需要辦理的行政審批等相關手續，有關部門應當及時辦理；對參與合作項目實施方案聯合評審時已經出具審查意見的事項，不再重復審查，以及在合作項目建設期內，社會資本方不得轉讓其持有的項目公司股權；在合作項目運營期內，在不影響公共服務提供的穩定性和持續性的前提下，經政府實施機構報本級人民政府同意，社會資本方可以轉讓其持有的項目公司股權等，也為處理PPP項目合作中，可能出現的不同問題，提供了很強的操作指導。特別是，在合作項目實施中執行有關法律、行政法規、規章、強制性標準、技術規范情況的監督檢查方面，過去在公用事業項目的市場化改革中，也是存在問題的。而《征求意見稿》指出，政府有關部門實施監督檢查，有權采取進入合作項目現場進行檢查、檢驗、監測；查閱、復制有關文件、資料；要求有關人員就有關問題作出說明等，這些安排，也為后續政府和社會資本合作項目在績效評估和成本核算等方面，都提供了工作銜接和行業監管上的便利。
四是具有發展的前瞻性。《征求意見稿》結合現有的法律和政策框架，提出了針對投資、價格、財政、稅收、金融、土地管理、國有資產管理等方面的政策措施，需要不斷制定政策給予支持的條款。這說明，一方面，確實需要盡快解決在目前已有的政策措施中，與政府和社會資本合作模式的推廣和運用，有不適應和政策缺失的問題；另一方面，也需要根據政府和社會資本合作在我國的深入發展狀況，不斷出臺一些新的配套政策和措施，以解決提高政府投資效率和合作項目運營管理效率問題。從《征求意見稿》還可以看出，不僅從政策環境、法律環境、信用環境的角度，都提出了一些具前瞻性的解決思路和政策性建議，同時在政府和社會資本合作的管理措施方面，也提出了一些前瞻性的工作建議等。如國務院要建立政府和社會資本合作工作協調機制，及時協調、解決政府和社會資本合作工作中的重大問題；縣級以上地方人民政府應當加強對本地區政府和社會資本合作工作的組織領導和統籌協調等，也為后續合作項目的全生命周期運作和協調，提供了基本保障。
對于此次出臺的《征求意見稿》的不足，恕本人直言，它更像或更加適合作為一個政府的指導性文件下發，這對未來我國PPP的規范實施還是具有重要的價值。但是，如果作為《條例》頒布的話，它既沒有達到業界所期望的應有的高度，也沒有達到通過立法規范合作項目運作的應有深度。如果不進行大力度的修改和完善，那么對當前比較混亂的PPP市場而言，其作用和價值將大打折扣，亦會使得目前就比較混亂的PPP市場繼續混亂下去。經初步推敲，現就此次《征求意見稿》的修改，提出三點建議如下：
一、做好頂層設計，建立完善政府和社會資本合作工作協調管理機構
《征求意見稿》提出，要建立政府和社會資本合作工作協調機制，及時協調、解決政府和社會資本合作工作中的重大問題。實際情況是，在各級政府的PPP推進中，出現的問題和困難是常態、隨時存在的。無論對于國家層面還是地方政府，政府和社會資本合作工作的組織領導和統籌協調，如果沒有一個確定的、權威性的機構牽頭，形成一個穩定和常態的協調工作機制，那么一定會造成部門出臺的政策和管理制度之間不銜接和政出多門，也會造成協調推進說易行難、出現問題容易解決問題難等情況。
因此本人建議將《征求意見稿》第七條“國務院有關部門在各自的職責范圍內，負責政府和社會資本合作的指導和監督。政府和社會資本合作的綜合性管理措施，由國務院有關部門共同制定。國務院建立政府和社會資本合作工作協調機制，及時協調、解決政府和社會資本合作工作中的重大問題。”修改為：
“國務院成立政府和社會資本合作工作協調機構，負責及時協調、解決政府和社會資本合作工作中的重大問題，統一管理和推進政府和社會資本合作工作。國務院有關部門在各自的職責范圍內，負責政府和社會資本合作的指導和監督。政府和社會資本合作的綜合性管理措施，由國務院政府和社會資本工作工作協調機構會同有關部門共同制定。”
建議將《征求意見稿》第八條“縣級以上地方人民政府應當加強對本地區政府和社會資本合作工作的組織領導和統籌協調。縣級以上地方人民政府有關部門依照本條例和本級政府確定的職責分工，負責本地區合作項目的組織實施和監督管理。”修改為：
“縣級以上地方人民政府應當設立政府和社會資本合作管理機構，負責及時協調員、解決政府和社會資本合作中的重大問題，統一管理和協調推進政府和社會資本合作工作。縣級以上地方人民政府有關部門依照本條例和本級政府和社會資本合作管理機構的意見，負責本地區政府和社會資本合作項目的組織實施和監督管理。”
二、區別PPP項目的行業特點，細化綜合性管理措施的制定實施
《征求意見稿》第七條中指出，政府和社會資本合作的綜合性管理措施，由國務院政府和社會資本合作工作協調機構會同有關部門共同制定。第八條指出，縣級以上地方人民政府有關部門依照本條例和本級政府確定的職責分工，負責本地區合作項目的組織實施和監督管理。而現實情況是，在各地實施的政府和社會資本合作項目中，項目涉及領域眾多、范圍也很廣。無論是由國務院政府和社會資本合作工作協調機構，還是專門的組織來牽頭，都可能出現隔山打牛和力不從心的情況。如何結合行業特點，做好合作項目全周期的績效評估和行業監管，行業管理部門的專業管理作用不可忽視。
因此本人建議在《征求意見稿》中增加一條：“政府和社會資本合作的行業性管理措施，需由國務院有關部門牽頭，根據不同政府和社會資本合作項目的行業特點制定。縣級以上人民政府有關主管部門負責具體組織和實施。”
三、加強金融支持，培育政府和社會資本合作項目運營管理主體
《征求意見稿》此次沒有涉及到任何金融政策和金融工具對政府和社會資本合作方面的支持內容，這其實也是有一定遺憾的。我們知道，在中國這個市場化程度還不是很高的環境下，通過政府和社會資本合作，培育出更多具有投資、建設和運營能力的企業，是實現我國經濟可持續、協調發展必不可少的目的之一。而現實情況是，目前在參與PPP項目的社會資本中，真正是央企國資比較多、民營資本企業少；有建設能力的企業多，有運營管理能力的企業少；有初始投資能力的企業多，有持續投資能力的企業少。因此，如何通過金融和資本市場的開放，為更多具有運營管理能力的民營企業和中小企業提供源源不斷的資金，以真正發揮社會資本在投資、建設和運營管理政府基礎設施和公共服務項目的能力和優勢，這也應該成為《條例》出臺以后，需要鼓勵和允許的范圍。
因此本人建議，在《征求意見稿》中再增加一條：“各級政府和金融管理部門在政府和社會資本合作方面，應當加強協調、配合。鼓勵銀行、證券、保險等金融機構，為政府和社會資本合作項目提供金融支持。任何組織和個人不得排斥或者限制非公有制社會資本方依法進行合作項目的融資。”
上述建議不一定妥當。此外本人對《征求意見稿》具體措辭和條款的部分修改建議，因篇幅所限，在此省略。
